關(guān)于女職工產(chǎn)假的規(guī)定在《勞動法》及《勞動合同法》中均沒有明確的規(guī)定，主要見于《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》、《社會保險法》、《北京市生育保險規(guī)定》等法律，我國曾于1988年頒布《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》，但是2012年4月28日，隨著新的《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》的出臺，原《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》已經(jīng)廢止不再施行。

　　一、女職工產(chǎn)假天數(shù)：

　　法律規(guī)定：

　　《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》(國務(wù)院于2012年4月28日公布，自公布之日起施行)

　　第七條　女職工生育享受98天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天;難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假15天;生育多胞胎的，每多生育1個嬰兒，增加產(chǎn)假15天。

　　女職工懷孕未滿4個月流產(chǎn)的，享受15天產(chǎn)假;懷孕滿4個月流產(chǎn)的，享受42天產(chǎn)假。

　　第十三條　用人單位違反本規(guī)定第六條第二款、第七條、第九條第一款規(guī)定的，由縣級以上人民政府人力資源社會保障行政部門責(zé)令限期改正，按照受侵害女職工每人1000元以上5000元以下的標(biāo)準(zhǔn)計算，處以罰款。

　　原勞動部《關(guān)于女職工生育待遇若干問題的通知》(勞險字[1988]2號)

　　第三條女職工產(chǎn)假期滿，因身體原因仍不能工作的，由醫(yī)務(wù)部門證明，其超過產(chǎn)假期間的待遇，按照職工患病的有關(guān)規(guī)定處理。

　　律師解讀：

　　根據(jù)新規(guī)定，正常情況下產(chǎn)假從2012年4月28日起從90天調(diào)整為98天，其中產(chǎn)前可休15天，產(chǎn)后可休83天;特殊情況按照規(guī)定增加相應(yīng)的產(chǎn)假天數(shù)。超出產(chǎn)假期間的天數(shù)按照病假處理，適用關(guān)于醫(yī)療期的規(guī)定。

　　二、女職工產(chǎn)假工資：

　　法律規(guī)定：

　　《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》(國務(wù)院于2012年4月28日公布，自公布之日起施行)

　　第五條　用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動或者聘用合同。

　　第八條　女職工產(chǎn)假期間的生育津貼，對已經(jīng)參加生育保險的，按照用人單位上年度職工月平均工資的標(biāo)準(zhǔn)由生育保險基金支付;對未參加生育保險的，按照女職工產(chǎn)假前工資的標(biāo)準(zhǔn)由用人單位支付。

　　女職工生育或者流產(chǎn)的醫(yī)療費(fèi)用，按照生育保險規(guī)定的項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，對已經(jīng)參加生育保險的，由生育保險基金支付;對未參加生育保險的，由用人單位支付。

　　《中華人民共和國社會保險法》(2010年10月28日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十七次會議通過，自2011年7月1日起施行)

　　第五十四條第一款用人單位已經(jīng)繳納生育保險費(fèi)的，其職工享受生育保險待遇;職工未就業(yè)配偶按照國家規(guī)定享受生育醫(yī)療費(fèi)用待遇。所需資金從生育保險基金中支付。

　　第五十六條第二款生育津貼按照職工所在用人單位上年度職工月平均工資計發(fā)。

　　《北京市企業(yè)職工生育保險規(guī)定》(2004年12月28日市人民政府第35次常務(wù)會議審議通過，自2005年7月1日起施行)

　　第十五條生育津貼按照女職工本人生育當(dāng)月的繳費(fèi)基數(shù)除以30再乘以產(chǎn)假天數(shù)計算。

　　生育津貼為女職工產(chǎn)假期間的工資，生育津貼低于本人工資標(biāo)準(zhǔn)的，差額部分由企業(yè)補(bǔ)足。

　　第二十三條企業(yè)未按照本規(guī)定參加生育保險的，職工生育保險待遇由企業(yè)按照本規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付。

　　企業(yè)欠繳生育保險費(fèi)的，欠繳期間職工生育保險待遇由企業(yè)按照本規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付。

　　《北京市企業(yè)職工生育保險規(guī)定》(2004年12月28日北京市人民政府第35次常務(wù)會議審議通過，自2005年7月1日起施行)

　　第二十四條企業(yè)向社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申報應(yīng)繳納的生育保險費(fèi)數(shù)額時，瞞報工資額或者參保職工人數(shù)的，由勞動保障行政部門責(zé)令改正，并處瞞報工資額1倍以上3倍以下罰款。

　　《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》(1995年8月4日發(fā)布)

　　第五十九條職工患病或非因工負(fù)傷治療期間，在規(guī)定的醫(yī)療期間內(nèi)由企業(yè)按有關(guān)規(guī)定支付其病假工資或疾病救濟(jì)費(fèi)，病假工資或疾病救濟(jì)費(fèi)可以低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付，但不能低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%。

　　《北京市工資支付規(guī)定》(2003年12月22日北京市人民政府發(fā)布，自2004年1月22日起施行)

　　第二十一條勞動者患病或者非因工負(fù)傷的，在病休期間，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動合同或集體合同的約定支付病假工資。用人單位支付病假工資不得低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%。

　　律師解讀：

　　我們注意到，北京市規(guī)定與國務(wù)院規(guī)定以及《社會保險法》關(guān)于計算生育津貼的工資基數(shù)有不一致的地方，而根據(jù)上位法優(yōu)于下位法的原則，應(yīng)當(dāng)按照《社會保險法》施行，即生育津貼的計算基數(shù)應(yīng)當(dāng)為職工所在用人單位上年度職工月平均工資。

　　另外，我們還注意到1988年《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》第四條規(guī)定：不得在女職工懷孕期、產(chǎn)期、哺乳期降低其基本工資，或者解除勞動合同。而2012年剛剛公布的《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》則將該條修改為：用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動或者聘用合同。因此，我認(rèn)為，此處的改動意味著企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照女職工正常出勤情況下的月工資向產(chǎn)假期間女職工的工資，包括基本工資、獎金、津貼等的每月固定收入，但是銷售類職位的提成工資則不包括在內(nèi)。根據(jù)《北京市企業(yè)職工生育保險規(guī)定》，生育津貼低于本人工資標(biāo)準(zhǔn)的，差額部分由企業(yè)補(bǔ)足。

　　由此可見，由于產(chǎn)假工資待遇高于產(chǎn)假天數(shù)以外的醫(yī)療期工資待遇，同時，產(chǎn)假時間還享受生育保險待遇。因此產(chǎn)假天數(shù)的增加，使得企業(yè)未參加生育保險的代價大大加大。

　　三、女職工孕期及哺乳期的規(guī)定：

　　法律規(guī)定：

　　《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》(國務(wù)院于2012年4月28日公布，自公布之日起施行)

　　第六條　女職工在孕期不能適應(yīng)原勞動的，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的證明，予以減輕勞動量或者安排其他能夠適應(yīng)的勞動

　　對懷孕7個月以上的女職工，用人單位不得延長勞動時間或者安排夜班勞動，并應(yīng)當(dāng)在勞動時間內(nèi)安排一定的休息時間。

　　懷孕女職工在勞動時間內(nèi)進(jìn)行產(chǎn)前檢查，所需時間計入勞動時間。

　　第九條　對哺乳未滿1周歲嬰兒的女職工，用人單位不得延長勞動時間或者安排夜班勞動。

　　用人單位應(yīng)當(dāng)在每天的勞動時間內(nèi)為哺乳期女職工安排1小時哺乳時間;女職工生育多胞胎的，每多哺乳1個嬰兒每天增加1小時哺乳時間。

　　律師解讀：

　　哺乳期為嬰兒滿1周歲以前。懷孕七個月以上及哺乳期內(nèi)的女職工不得安排加班及值夜班。孕期調(diào)崗的必要性應(yīng)當(dāng)有醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明為依據(jù)。孕期產(chǎn)前檢查以及女職工哺乳期的哺乳時間計入勞動時間內(nèi)，即企業(yè)不得因女職工進(jìn)行產(chǎn)前檢查或哺乳而未上班而克扣女職工的工資。

　　由于孕期與哺乳期不屬于前述的產(chǎn)假期間，因此不享受產(chǎn)假待遇，即孕期及哺乳期內(nèi)應(yīng)當(dāng)正常出勤，若因病休假其工資待遇應(yīng)當(dāng)按照醫(yī)療期規(guī)定處理，即勞動合同、集體合同有約定從約定，無約定應(yīng)當(dāng)不低于北京市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%支付;請事假則按照企業(yè)相關(guān)規(guī)定處理，而按照勞動法規(guī)定，企業(yè)可以不支付事假期間的工資。北京市逐年調(diào)整月最低工資標(biāo)準(zhǔn)，自2012年1月1日起升至1260元/月。