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尊敬的仲裁員:
北京市xxx律師事務(wù)所接受本案被申請人北京XX生物技術(shù)有限公司(以下簡稱"XX公司")的委托,并指派我擔(dān)任其與張XX補(bǔ)償金等勞動爭議仲裁案件的委托代理人。現(xiàn)本代理人根據(jù)本案經(jīng)過舉證質(zhì)證查明的案件事實(shí),提出如下代理意見,請仲裁員參考:
XX公司對本案的基本觀點(diǎn)在答辯狀中已經(jīng)充分進(jìn)行了闡述,現(xiàn)在的意見沒有變化,仍然認(rèn)為:張XX2003年3月--2008年9月的30%工資及2006年9月--2008年9月的全部工資均不能發(fā)放,張XX的仲裁請求應(yīng)當(dāng)予以駁回。
一、關(guān)于張XX是否具備領(lǐng)取30%工資的條件問題
根據(jù)庭審出示的證據(jù),當(dāng)事雙方均認(rèn)可一個基本的事實(shí):張XX必須完成年度工作計劃方能領(lǐng)取7萬年薪中的30%部分,而根據(jù)勞動爭議調(diào)解仲裁法規(guī)定的"誰主張誰舉證"的原則,張XX主張領(lǐng)取30%工資,就應(yīng)當(dāng)舉證證明其已經(jīng)完成了年度工作計劃,但在本案中,他并沒有舉證證明完成工作計劃的事實(shí),而 XX公司卻能夠舉證證明其沒有完成工作計劃的事實(shí),而且在事實(shí)上,張XX也是認(rèn)可沒有完成計劃且造成企業(yè)持續(xù)虧損這一事實(shí),從其于2003年擔(dān)任董事、總經(jīng)理一直到2008年離職,從未領(lǐng)取30%工資這一事實(shí),也間接證明了這一問題。
二、張XX與XX公司之間的勞動關(guān)系終止的時間
從表面形式上看,張XX與XX公司解除勞動合同關(guān)系的時間是2008年9月,但在實(shí)際上,早在2006年10月之前,張XX就違反公司法的規(guī)定,違背公司高管對公司的忠實(shí)義務(wù),未經(jīng)XX公司股東會同意,在XX公司的經(jīng)營場所,自營與XX公司同類業(yè)務(wù)。同時,利用XX公司員工張X、韓X等人為其絕對控股的北京X科技有限公司服務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司利益,XX公司焉有進(jìn)行向其發(fā)放工資之義務(wù)?!此期間,其實(shí)質(zhì)上已經(jīng)不再為XX公司提供勞務(wù),事實(shí)上等同建立了雙重勞動關(guān)系,所以可以認(rèn)定,自2006年 10月,張XX就與XX公司終止了勞動合同關(guān)系。張XX自2006年10月起連原來正常發(fā)放的70%工資都不再領(lǐng)取,大概也是出于如上考慮。
三、關(guān)于補(bǔ)償金問題
我國勞動立法為避免用人單位拖欠勞動者工資,設(shè)計了拖欠工資給付補(bǔ)償金的制度,但該制度在本案中并不適用,因?yàn)閺圶X并不符合領(lǐng)取除已經(jīng)發(fā)放的工資之外的工資的條件,不存在拖欠工資事宜。同時即使XX公司應(yīng)當(dāng)向其發(fā)放工資,也不屬于勞動法意義上的拖欠,根據(jù)原國家勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》等法規(guī)的規(guī)定,用人單位克扣或者無故拖欠勞動者工資,應(yīng)當(dāng)給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。"克扣"是指用人單位無正當(dāng)理由扣減勞動者應(yīng)得工資,"無故拖欠"是指用人單位無正當(dāng)理由超過付薪時間未向勞動者支付工資,而張XX作為公司的董事、總經(jīng)理,發(fā)放工資等日;顒訉儆谄渲鞴芄ぷ鳎渥约翰]有告知財務(wù)人員做表發(fā)放工資,是自己認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)領(lǐng)取工資,怎能屬于用人單位無故克扣或者無故拖欠工資?如果用人單位的總經(jīng)理平時不領(lǐng)取全額工資,待離職時再一并主張工資及補(bǔ)償金,顯然違反勞動立法之原意,也侵害公序良俗!對這種行為當(dāng)然不能支持。
以上代理意見,請仲裁員參考。
代理人:北京市xxxx律師事務(wù)所律師xxx
20xx年3月23日
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